Söderberg & Partners Advokatene

Salg av virksomhet – kan du risikere lønnsbeskatning?

Med "skattemessige briller" er det særlig to ting du bør være oppmerksom på i en slik salgsprosess:

1. Er du riktig skattemessig organisert for et salg?
2. Kan du risikere at deler av salgsvederlaget blir omklassifisert til lønn? 

Er du riktig organisert for salg av virksomhet?

Skattemessig er det ulike konsekvenser avhengig av hva som selges:

• Innmatssalg: Hvis selve virksomheten selges (driftsmidler m.m) skattlegges virksomheten med 22 prosent av gevinsten. Denne kan inntektsføres over gevinst- og tapskonto, dvs. med 20 prosent hvert av de etterfølgende årene.
• Personlig eide aksjer: Hvis du selger personlige eide aksjer i et selskap, blir du skattlagt med 37,84 prosent av aksjegevinsten.
• Aksjer i fritaksmetoden: Dersom det er et holdingselskap som selger aksjer i et underliggende datterselskap, blir hele gevinsten skattefri for det selgende selskapet.  

Som ovennevnte viser er det skattemessig optimalt å selge aksjer i fritaksmetoden. Holdingselskapet vil da motta en helt skattefri gevinst. Når utbytte på et senere tidspunkt utdeles til deg som personlig aksjonær fra holdingselskapet, blir du utbyttebeskattet med 37,84 prosent. En holdingstruktur gir deg således en skatteutsettelse til du tar ut utbytte til deg selv.

Hvis ikke eierstrukturen er optimalt organisert før et salg, kan man komme dit ved å bruke reglene om skattefrie reorganiseringer, typisk reglene om fusjoner og fisjoner.

Er det risiko for at deler av salgsvederlaget kan bli omklassifisert til lønn?

Vi fortsetter salgsscenarioet med at det er aksjer i fritaksmetoden som selges, og at kjøper har enkelte krav for kjøp av aksjene i datterselskapet;

• Du må fortsette i virksomheten som en nøkkelperson i minimum tre år
• Hvis du likevel slutter, må du akseptere å ikke begynne hos en konkurrent, eller starte konkurrerende virksomhet i samme treårs-periode

Til gjengjeld får holdingselskapet ditt et hyggelig vederlag som utbetales i flere delutbetalinger. Første utbetaling er det største og skjer i salgsåret. I etterfølgende år får selskapet delbetalinger forutsatt at du jobber hos kjøper. Størrelsene på delutbetalingene fastsettes i utbetalingsårene avhengig av virksomhetens resultater.

Varianter av ovennevnte er mye brukt ved salg av kompetansevirksomheter, og kalles gjerne "earn-out"-avtaler. Kjøper sikrer seg at kompetanse og erfaring beholdes i bedriften etter oppkjøpet ved å avtale bindingstid, konkurranseforbud og resultatbaserte delutbetalinger. I tillegg sikrer selger seg å få betalt for egen forventning om fremtidig potensiale i bedriften.  

Hvis selger er et holdingselskap, er det videre en forventning og et skatterettslig utgangspunkt at det har skjedd et skattefritt salg av aksjer iht. fritaksmetoden.

Er dette for godt til å være sant?

Ja, mener skattemyndighetene i flere saker.

Det finnes etter hvert en del praksis hvor skattemyndighetene har vunnet frem med å omklassifisere deler av slike aksjevederlag til lønn. Det sentrale i disse sakene er at skattemyndighetene mener at deler av vederlaget ikke gjenspeiler virksomheten-/aksjenes verdi, men i stedet er betaling for å få med seg nøkkelpersoner og deres kompetanse videre.

Fra et skatterettslig perspektiv oppstår det dermed et spørsmål om det samlede vederlaget er betaling for salg av aksjer, kompetanse eller en kombinasjon av disse to?

I flere av de kjente sakene har gründeren argumentert med at det ikke forelå adgang til å omklassifisere vederlaget til lønn fordi det var avtalt markedslønn for arbeidsinnsatsen hos kjøper. Dette argumentet har ikke vunnet frem. Grunnen er at avtaler med bindingstid og konkurranseforbud anses som såpass inngripende at nøkkelpersonen bør kompenseres for dette med en lønn som er høyere enn markedslønn i bransjen.

Konsekvensen av omklassifisering til lønn

Hvis skattemyndighetene mener at deler av salgsvederlaget er kompensasjon for å beholde nøkkelpersonen, kan de omklassifisere deler av vederlaget som lønn.  Dette får skattemessige konsekvenser for alle parter:

Nøkkelpersonen/gründeren

Denne blir lønnsbeskattet for andelen som blir omklassifisert til lønn, uavhengig av om selger av aksjene er et holdingselskap eller en privatperson. Siden det er snakk om høye vederlag i disse sakene, blir skattesatsen høyeste marginalskattesats, dvs 47,4 % i 2025.

Dersom selger er et holdingselskap, oppstår det i tillegg både en likviditetsulempe og et dobbeltbeskatningsproblem for nøkkelpersonen:

• Likviditetsproblemet er at salgsvederlaget er utbetalt til holdingselskapet, noe som innebærer at nøkkelpersonen ikke har disse midlene i egen lommebok for å betale egen skatt. Dette kan løses ved å ta ut midler fra selskapet, og her oppstår neste problem;
• Dobbeltbeskatning: Nøkkelpersonen blir lønnsbeskattet for et vederlag mottatt av holdingselskapet. Dersom nøkkelpersonen også blir utbyttebeskattet når lønnen skal utdeles, blir samme beløp beskattet to ganger dvs. både som lønn (47,4 %) og som utbytte (37,84%). Dette blir feil. Måten å løse dette på er å påse at den andelen som anses som lønn klassifiseres som tilbakebetaling av innbetalt kapital når midlene deles ut fra selskapet.

Selger

Selger kan være et holdingselskap eller personlig aksjonær. I begge tilfeller skal det ved en omklassifisering til lønn gjøres en korrigering av aksjevederlaget. Beregningen av aksjegevinst skal gjenspeile aksjenes verdi, og det gjøres ved at lønnselementet tas ut av beregningen. Dersom selger er et holdingselskap, får korrigeringen ingen skattemessige konsekvenser i og med at dette er et aksjesalg som er skattefritt iht. fritaksmetoden. Dersom selger derimot er en personlig aksjonær, blir den skattepliktige aksjegevinsten redusert ved å fjerne lønnselementet fra vederlaget. Aksjegevinsten som beskattes med 37,84 % blir således redusert.  

Hva anbefaler vi?

"Earn-out"-avtaler er vanlige, og du kan oppnå høyere vederlag for virksomheten din enn du ellers ville fått. Det sentrale budskapet i denne artikkelen er at du er klar over noen sentrale problemstillinger som kan oppstå;

Hvis du planlegger et salg av virksomhet, anbefaler vi at du søker råd hos en skatteekspert før salgsprosess og forhandlinger påbegynnes. En fagperson kan hjelpe til med optimal skattemessig organisering før et salg, sikre at vederlaget kvalifiserer som aksjevederlag, bistå med en klar og tydelig salgsavtale samt utarbeide eventuelle vedlegg til skattemeldingen din.

Ved omklassifisering av aksjevederlag til lønn, blir den samlede skattebelastningen betydelig høyere enn hva som var forventet. For å redusere slik risiko, anbefaler vi at det i en salgsprosess er fokus på blant annet følgende:

• Det kan være en fordel å prise de enkelte elementene i avtalen. Dersom man synliggjør hva som er vederlag for hhv virksomhet/aksjene og betaling for fremtidig arbeidsinnsats, har man "eierskap" til prisingen og gjør de samtidig vanskelig for skattemyndighetene å fordele vederlaget på en annen måte
• Avtaler som presiserer at fremtidige utbetalinger er resultat-avhengige, og ikke knyttet opp mot arbeidsplikt, reduserer også omklassifiseringsrisikoen. Dette kan løses ved at det reguleres i avtalen at det ikke foreligger krav om videre arbeid i virksomheten etter transaksjonen. Med andre ord, så skal ikke salgsvederlaget påvirkes av om gründeren arbeider hos kjøper eller ikke.

Den enkle "kjøreregelen" i disse sakene er at jo bedre dokumentasjon og konkret verdsettelse man utarbeider i sanntid, des bedre er man rustet for en eventuell diskusjon med skattemyndighetene i etterkant.